去哪兒舉報(bào)攜程收購藝龍違法
在線旅游網(wǎng)站去哪兒日前向中國商務(wù)部反壟斷局遞交文件，認(rèn)為攜程收購藝龍交易涉嫌違反《中華人民共和國反壟斷法》及其相關(guān)法規(guī)，并且該交易已觸及相關(guān)國家規(guī)定中的申報(bào)門檻，卻未按規(guī)定向商務(wù)部申報(bào)。
這是在中國市場上，繼滴滴、快的合并和58同城收購趕集網(wǎng)之后第三起涉及互聯(lián)網(wǎng)反壟斷問題的并購案。
據(jù)財(cái)新記者獲悉，商務(wù)部反壟斷局監(jiān)察執(zhí)法處已收到北京趣拿軟件科技有限公司（即去哪兒網(wǎng)的營運(yùn)公司——編者注）相關(guān)舉報(bào)，但目前還未明確是否受理。
攜程（NASDAQ：CTRP）與藝龍（NASDAQ：LONG）是中國最大的兩家在線旅游網(wǎng)站。今年5月，藝龍當(dāng)時的最大股東Expedia的全資子公司Expedia Asia Pacific-Alpha, Ltd.宣布將其持有的藝龍62.4%的股份全部轉(zhuǎn)讓給四家公司：即攜程全資持有的C-Travel國際有限公司、鉑濤集團(tuán)的關(guān)聯(lián)公司Keystone Lodging Holdings Ltd.、Keystone間接持有的子公司Plateno和茂盛控股公司（Luxuriant Holdings Ltd.）。交易完成后攜程成為藝龍第一大股東。
去哪兒（NASDAQ：QUNR）認(rèn)為，上述合并后，攜程與藝龍?jiān)谠诰€酒店預(yù)訂市場中的合計(jì)份額超過50%。而且攜程在這樁股權(quán)交易后獲得了藝龍公司的實(shí)際控制權(quán)，構(gòu)成經(jīng)營者集中，觸及了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（下稱”529號令”）中設(shè)置的申報(bào)門檻。但截至目前未按規(guī)定向商務(wù)部申報(bào)。
此外，去哪兒還稱，攜程在控制藝龍后在市場形成壟斷優(yōu)勢，并借此對酒店業(yè)務(wù)供應(yīng)鏈?zhǔn)?，要求酒店不與去哪兒合作，或不給去哪兒最低價格，涉嫌對去哪兒形成了欺壓。
來自去哪兒的消息人士透露，在上海、重慶、云南、四川、貴州、江蘇、浙江、海南、福建和廣東地區(qū)的酒店都有類似現(xiàn)象發(fā)生。去哪兒方面稱，以位于成都的兩家酒店為例：其中一家被攜程要求從去哪兒網(wǎng)全面下線，該酒店配合后攜程將該酒店放在搜索第一頁第一位；而另一家酒店因拒絕與攜程獨(dú)家合作，攜程遂降低其排名，并將該酒店三年前的差評置于點(diǎn)評首頁，好評置于末頁。
去哪兒在舉報(bào)中請求商務(wù)部對交易進(jìn)行立案調(diào)查，采取停止實(shí)施集中、限期處分股份或資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)及罰款等措施，以消除交易對競爭產(chǎn)生的不利影響。
攜程則在給財(cái)新記者的回復(fù)中稱，攜程戰(zhàn)略投資藝龍后，僅為藝龍眾多股東之一，是藝龍的少數(shù)股東。
攜程認(rèn)為中國旅行市場規(guī)模巨大，攜程和藝龍各自的市場份額都還非常小，目前兩家加起來占整個國內(nèi)旅游市場的份額不到5%，不足以對整個市場產(chǎn)生影響。
另外，攜程還表示，對于去哪兒網(wǎng)多項(xiàng)并購行為涉嫌未申報(bào)一事，也會向有關(guān)部門提出正式舉報(bào)。#p#分頁標(biāo)題#e#
焦點(diǎn)之一：攜程是否已經(jīng)實(shí)質(zhì)控股藝龍
近兩年來，中國在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域并購加劇，隨之而來的是互聯(lián)網(wǎng)反壟斷話題受到高度關(guān)注。
今年2月14日，滴滴、快的宣布合并。兩天后，作為滴滴、快的競爭對手的易到用車向中國商務(wù)部、國家發(fā)改委舉報(bào)，稱兩家公司的合并沒有按照“529號令”進(jìn)行申報(bào)，請求有關(guān)部門立案調(diào)查并禁止兩家公司合并。
此次去哪兒的做法與易到如出一轍。其主要特點(diǎn)在于，舉報(bào)并未直接指向攜程在相關(guān)市場是否已經(jīng)構(gòu)成壟斷（即擁有市場支配地位），而是指責(zé)其程序違法，即交易未按照529號令的要求向有關(guān)部門申報(bào)。
在此案中受聘于去哪兒的高朋律師事務(wù)所律師姜麗勇告訴財(cái)新記者，法院在判定一家公司是否擁有、濫用市場支配地位的過程中，需要法官結(jié)合多種證據(jù)在主觀上做出判斷，非常復(fù)雜。相比較下，判定交易在程序上違法要容易得多。
判定企業(yè)是否需要申報(bào)有一個先決條件，即是否出現(xiàn)經(jīng)營者集中現(xiàn)象。根據(jù)529號令，“經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)”就屬于經(jīng)營者集中。 在此基礎(chǔ)上，如果“參與集中的所有經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣”，就必須事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報(bào)，否則不得實(shí)施集中。
如前文所述，在5月交易完成后，攜程全資子公司C-Travel就已經(jīng)是藝龍最大股東，持有藝龍36.36%的股權(quán)和47.72%的投票權(quán)；鉑濤集團(tuán)控制的Keystone和Plateno共獲藝龍22.32%的股權(quán)和29.30%的投票權(quán)；茂盛公司擁有3.72%的股權(quán)和4.88%的投票權(quán)。
然而在去哪兒看來，這四家公司的關(guān)系并不簡單。去哪兒方面稱，鉑濤集團(tuán)聯(lián)席董事長鄭南雁曾就職于攜程，先后任職副總裁兼華南區(qū)總經(jīng)理、市場營銷副總裁。在2013年鄭南雁等人共同組建鉑濤酒店集團(tuán)時，攜程擁有Keystone公司4%的股份。
而代表茂盛公司在5月交易中簽字的王利群，同時身為磐石資本的董事長，而磐石資本又在2013年與攜程等機(jī)構(gòu)共同組建了天海郵輪公司（SkySea Holding International Ltd.）。
去哪兒還指出，根據(jù)披露文件，5月交易完成后，藝龍董事會成員從11名減少至10名，其中5名由新股東指派，分別為王勝利、孫茂華、王利群、吳亦泓和鄭南雁。除了鄭南雁和王利群，孫茂華現(xiàn)任攜程執(zhí)行副總裁兼大住宿事業(yè)部CEO；王勝利在其創(chuàng)立的北京現(xiàn)代運(yùn)通訂房中心被攜程收購后，曾任攜程網(wǎng)副總裁；吳亦泓現(xiàn)任如家酒店集團(tuán)首席戰(zhàn)略官，而攜程截至2014年底持有如家大約15.1%的股權(quán)。
7月，藝龍發(fā)布公告，任命江浩代替原CEO崔廣福，成為藝龍新任CEO，周榮為藝龍首席戰(zhàn)略官。江浩此前任攜程無線事業(yè)部CEO，周榮曾擔(dān)任攜程副總裁和攜程旗下天海郵輪集團(tuán)執(zhí)行副總裁。#p#分頁標(biāo)題#e#
綜上所述，去哪兒認(rèn)為攜程通過聯(lián)合關(guān)聯(lián)公司收購、在新董事會中安排占半數(shù)董事和委派新任CEO等做法已實(shí)現(xiàn)對藝龍的單獨(dú)控制權(quán)。
去哪兒同時指出，即便單獨(dú)控制不成立，攜程和鉑濤集團(tuán)聯(lián)合收購的股權(quán)達(dá)到58.68%，投票權(quán)達(dá)到77.02%，也應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為共同控制，亦屬于經(jīng)營者集中情形。
而根據(jù)攜程和藝龍披露的2014年財(cái)報(bào)，攜程2014年全球總營業(yè)額約合人民幣77.67億元；億龍為人民幣11.63億元。兩家公司在中國境內(nèi)的營業(yè)額具體比例不詳，但去哪兒也在舉報(bào)中認(rèn)為兩家公司約80%的營業(yè)額均來自中國境內(nèi)，因此認(rèn)為攜程5月收購藝龍部分股權(quán)的交易已經(jīng)觸及529號令的申報(bào)門檻。而交易各方于5月22日簽署交易協(xié)議并于當(dāng)日進(jìn)行了交割，但交易前未向商務(wù)部進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)。
“一旦（交易）被立案調(diào)查且被認(rèn)定為違法，交易會被視為無效，攜程會受到相應(yīng)處罰?！苯愑路Q。
而攜程則特別指出騰訊8月3日對藝龍發(fā)出私有化收購要約后，一旦完成對藝龍公眾股東的收購，其持股比例將接近攜程。
據(jù)財(cái)新記者查詢公開資料，騰訊完成要約收購后，將持有不超過36.5%的藝龍股票。而攜程二季度財(cái)報(bào)顯示，攜程為藝龍最大股東，擁有37.6%的股份。
“攜程一向遵守中國法律，并按照中國法律從事經(jīng)營活動，并始終秉承公開、公平、公正的態(tài)度，和行業(yè)內(nèi)的同行們一起尋求共同發(fā)展，共建行業(yè)的良性發(fā)展生態(tài)圈?！睌y程在給財(cái)新的回復(fù)中表示：“未來攜程和藝龍會根據(jù)各自公司獨(dú)立的發(fā)展策略，繼續(xù)獨(dú)立發(fā)展，為客戶和合作伙伴創(chuàng)造持續(xù)的價值?！?/p>
焦點(diǎn)之二：涉嫌壟斷嗎
至于攜程收購藝龍是否壟斷，以及是否獲取、濫用了市場支配地位，此次去哪兒在舉報(bào)中也有涉及，但未作為重點(diǎn)。而在此前的兩樁并購——滴滴快的合并和58同城收購趕集網(wǎng)時，都曾是輿論關(guān)注焦點(diǎn)。不過，截至目前，反壟斷監(jiān)管部門仍未明確表態(tài)受理相關(guān)舉報(bào)。
互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的反壟斷被認(rèn)為是一個難點(diǎn)。美國德杰律師事務(wù)所亞洲業(yè)務(wù)執(zhí)行合伙人陶景洲曾向財(cái)新記者表示，是否涉及反壟斷有一個重要指標(biāo)，就是看相關(guān)市場份額。對相關(guān)市場的判定直接影響到合并后企業(yè)所占市場份額的計(jì)算，也直接導(dǎo)致對其是否具有市場支配地位的判定。
根據(jù)《反壟斷法》第十二條規(guī)定，所謂相關(guān)市場，是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)（以下統(tǒng)稱商品）進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。
滴滴、快的合并事件，所涉相關(guān)市場究竟是打車市場還是打車軟件市場，當(dāng)時就引起廣泛爭議。在此次攜程收購藝龍案中，相關(guān)市場被界定為在線旅行社、酒店預(yù)訂還是在線酒店預(yù)訂市場，對判定攜程是否構(gòu)成壟斷也會得出截然不同的結(jié)論。去哪兒認(rèn)為攜程已在在線酒店預(yù)訂市場中形成市場支配地位，并涉嫌濫用了市場支配地位。而攜程方面則強(qiáng)調(diào)目前和藝龍加起來在整個國內(nèi)旅游市場所占的份額還不到5%。#p#分頁標(biāo)題#e#
此前，亦有業(yè)內(nèi)人士稱，國內(nèi)酒店市場競爭激烈，真正上線的酒店只有約10%。
除了相關(guān)市場界定困難，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)平臺化的特征以及技術(shù)和模式更新?lián)Q代迅速也給監(jiān)管出了難題。由于平臺所涉業(yè)務(wù)廣泛，不同業(yè)務(wù)間的協(xié)同、捆綁效應(yīng)，造成了相關(guān)市場界定需要考量的因素增多。在2014年奇虎350訴騰訊濫用市場支配地位案（3Q大戰(zhàn)）中，就因騰訊“QQ”和“QQ醫(yī)生”捆綁，導(dǎo)致相關(guān)市場的界定在網(wǎng)絡(luò)聊天軟件和網(wǎng)絡(luò)安全軟件市場之間模糊不清。
一位研究法理學(xué)、網(wǎng)絡(luò)法的專家傾向于認(rèn)為監(jiān)管機(jī)構(gòu)在判定互聯(lián)網(wǎng)公司的壟斷問題上要更慎重，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)平臺通過聚集數(shù)據(jù)，降低信息成本，可更加有效地利用物理世界中的競爭性商品和服務(wù)，隨著數(shù)據(jù)的增加，消費(fèi)者福利也隨之增加。
“至少目前來看消費(fèi)者福利的增加還沒達(dá)到頂峰?！痹搶＜冶硎尽?/p>
持類似觀點(diǎn)的還包括硅谷創(chuàng)投“教父”彼得·蒂爾。他于今年3月在中國的演講中就以谷歌為例，稱創(chuàng)新企業(yè)做得好，不是因?yàn)楦偁?，而正是因?yàn)閴艛唷?/p>
比爾?蓋茨曾發(fā)表過“微軟離破產(chǎn)永遠(yuǎn)只有18個月”的言論，旨在表達(dá)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域技術(shù)迭代迅速，壟斷并不意味著競爭的消失，市場新進(jìn)者很有可能在極短的時間內(nèi)取代壟斷者的市場地位，只有持續(xù)的技術(shù)進(jìn)步才是企業(yè)長興之策。
提及技術(shù)進(jìn)步和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中的爆發(fā)時迭代，陶景洲也曾表示，商務(wù)部是否發(fā)起反壟斷調(diào)查還會有其他很多考量，包括進(jìn)入相關(guān)市場是否容易，合并是否有利于技術(shù)進(jìn)步等。
而在中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，反壟斷監(jiān)管恐怕還面臨著一個“歷史遺留問題”——VIE結(jié)構(gòu)的合法性爭議。
接受去哪兒委托的高朋律師事務(wù)所律師姜麗勇告訴財(cái)新記者，由于中國大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都采用了VIE資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，有些部門的官員擔(dān)心一旦立案，就等于間接承認(rèn)了VIE公司在中國大陸的合法性，該問題或許要等中國VIE結(jié)構(gòu)相關(guān)法律完善之后才能得到解決。
“但VIE不是法外之地，VIE問題不應(yīng)成為反壟斷經(jīng)營者集中申報(bào)的絆腳石?！苯愑抡f。
易到用車于今年2月就向相關(guān)部門舉報(bào)滴滴、快的合并的易到用車，但截至記者截稿，仍未就此收到各部委的明確答復(fù)。
“普遍的說法是，還在走流程?！币椎接密囅蜇?cái)新記者表示?！?/p>
附：攜程網(wǎng)聲明全文
關(guān)于北京趣拿軟件科技有限公司舉報(bào)
攜程涉嫌違反《反壟斷法》的相關(guān)說明
近日，北京趣拿軟件科技有限公司（以下簡稱去哪兒網(wǎng)）向商務(wù)部相關(guān)部門舉報(bào)攜程涉嫌違反《反壟斷法》及其相關(guān)法規(guī)，并向媒體大肆傳播，我司說明如下：
攜程一向遵守中國法律，并按照中國法律從事經(jīng)營活動。#p#分頁標(biāo)題#e#
攜程戰(zhàn)略投資藝龍后，僅為藝龍眾多股東之一，是藝龍的少數(shù)股東。我們看到騰訊已對藝龍發(fā)出收購要約，一旦騰訊完成對藝龍公眾股份的收購后，持股比例將接近攜程。
中國旅行市場規(guī)模巨大，攜程和藝龍各自的市場份額都還非常小，目前兩家加起來占整個國內(nèi)旅游市場的份額不到5%，不足以對整個市場產(chǎn)生影響。
同時，攜程和藝龍會根據(jù)各自公司獨(dú)立的發(fā)展策略，繼續(xù)獨(dú)立發(fā)展，為客戶和合作伙伴創(chuàng)造持續(xù)的價值。
眾所周知，攜程始終秉承公開、公平、公正的態(tài)度，和行業(yè)內(nèi)的同行們一起尋求共同發(fā)展，共建行業(yè)的良性發(fā)展生態(tài)圈。對于去哪兒網(wǎng)的無端舉報(bào)及指責(zé)，我司理解為是該企業(yè)迫于經(jīng)營壓力所采取的非理性行為，我司希望去哪兒網(wǎng)能夠依照法律程序提出合理訴求，而不是企圖通過媒體對有關(guān)部門施壓的非正常做法。
另外，對于去哪兒網(wǎng)多項(xiàng)并購行為涉嫌未申報(bào)一事，攜程會向有關(guān)部門提出正式舉報(bào)。
（財(cái)新網(wǎng)）
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